2019年11月14日 ( 正文字号: 小 中 大 ) 文章标签:公司社会责任
利益相关者理论 公司治理 [ 导语 ]
我国2005年修正《公司法》第5条将“社会责任”正式写进了法律,2017年《民法总则》第86条进一步将“社会责任”提升到民法典总则地位。然而,这一高尚的法律政治理想究竟意味着什么?应该如何落实?依然没有达成共识。清华大学法学院施天涛教授在《第5条的理想与现实:公司社会责任何以实施?》一文中,将公司社会责任的考察限定于公司法范畴内,并提出公司法可以并仅在“公司守法”“治理结构”“商业决策”“社会披露”四方面落实社会责任。
一、我国法律关于社会责任的规定及其解读

这本书的全名是《理解公司——产权、激励与治理》,作者张维迎。本书主要内容在于如何正确理解公司治理结构,当中涉及了较多微观经济学和公司法的内容,并穿插了诸多应用和案例分析,是一本很好的入门书籍。

我们大家都知道,每一个公司肯定都会有自己的法人,法人基本上可以认定为是公司的老板,所以说法人对于公司来书是至关重要的存在。法人的义务和责任都是很大的,公司上面的很多的事情都是需要通过法人,法人治理的组成部门分一般都是股东大会董事鬼监事会和经历。那么具体的法人治理的组成是什么。

我国《公司法》第5条规定:“公司从事经营活动,必须遵守法律、行政法规,遵守社会公德、商业道德,诚实守信,接受政府和社会公众的监督,承担社会责任。”我国《民法总则》第86条规定:“营利法人从事经营活动,应当遵守商业道德,维护交易安全,接受政府和社会监督,承担社会责任。”就二者的相同之处而言,有如下几点:

对公司治理结构的概况:

组成

首先,二法同时将“社会责任”明确地写进了法律,且表述逻辑一致。从我国的立法目的和公司社会责任应有的涵义来看,该条最后的“社会责任”既包括前面的列举,又有其自身的内涵。公司遵守法律和道德以及接受政府和社会监督,本是公司社会责任的应有之义,前后为包含与被包含的关系。然而,这种罗列又是不完全的,如我国《公司法》关于职工参与公司治理和对职工利益的保护同样是公司社会责任的重要内容,但《公司法》第5条却没有明示列举。公司社会责任与公司治理有着密切的关联,而这一层含义只能透过“社会责任”本身内涵和公司法的立法目的予以解读。

公司治理结构是所有企业参与人及其利益相关者(包括股东、董事、经理人、员工、债权人、客户、供货商、所在地居民、政府等)之间的关系;

法人治理结构,按照《公司法》的规定由四个部分组成:

其次,二法为公司承担社会责任设置的前提均为“公司从事经营活动”。从文义上看,公司的经营活动是指公司从事以营利为目的之具体商业活动,对应的是考核管理者行为的受信义务标准。对“公司从事经营行为”的解读应该根据立法目的进行扩张解释,使其能够囊括公司社会责任的固有内涵。

公司治理结构是一个涉及权利和利益分配的合约,尽管合约可能并不具有法律上的可执行性;

1.股东会或者股东大会,由公司股东组成,所体现的是所有者对公司的最终所有权,是公司的最高权力机
构。

再者,尽管二法在表述上不尽一致,但都提出了公司社会责任的道德要求。《公司法》第5条的表述是:“遵守社会公德、商业道德,诚实守信”。从公司社会责任角度说,主要指的应是社会公德。商业道德本是公司作为商人的应有操守,无须在公司社会责任名义下特别规范。《公司法》的许多规则本身就是将公司的商业道德法律化。诚实守信既可以是一般社会道德,也可以是商业道德,何须重复表述?

公司治理结构是一个激励机制,也就是每个参与人如何对自己的行为负责任、如何做出最优决策的问题,以实现企业价值的最大化。

2.董事会,由公司股东大会选举产生,对公司的发展目标和重大经营活动作出决策,维护出资人的权益,是公司的决策机构。

最后,二法均提出了企业须接受政府和社会监督。略有不同的是,公司法的表述多了“公众”二字,并无实质差异。

第一章:效率、信息与激励

3.监事会,是公司的监督机构,对公司的财务和董事、经营者的行为发挥监督作用。

二法规定最大的差异是,公司法规定了“遵守法律、行政法规”要求,而《民法总则》却没有规定。遵守法律是企业履行社会责任的基本义务,《民法总则》却保持了沉默,令人难以理解。

帕累托效率和卡尔多效率是什么?帕累托最优状态:不存在另外一种可选择的状态使得没有任何人的处境变差而至少有一个人的处境变得更好(通俗说法:如果处于这种状态,除非损人,就不能利己)。卡尔多标准是总财富最大化标准。许多社会变革不是那种没有人受损的帕累托改进,总会使个别人受到损害,这时候就可以采取卡尔多标准进行评判,使社会总财富增长,并对受损的个别人进行补偿。

4.经理,由董事会聘任,是经营者、执行者。是公司的执行机构。

二、公司社会责任可执行情况考察

卡尔多—希克斯标准的应用?市场交易的效率、为什么要反垄断、竞争规则、生产效率、分工和专业化、合作和组织、企业重组、社会改革、婚姻家庭…(书中例子形象生动,在此不做展开)。总结:世界上不同现象背后可能都有一种共同的规律。

公司法人治理结构的四个组成部分,都是依法设置的,它们的产生和组成,行使的职权,行事的规则等,在公司法中作了具体规定,所以说,公司法人治理结构是以法制为基础,按照公司本质属性的要求形成的。

通过前文对公司社会责任立法的解读,公司法对公司社会责任关注的问题基本上已经明了。具体而言,从现有的理论与实践看,公司法应当而且仅在“公司守法”“治理结构”“商业决策”“社会披露”四方面落实社会责任。

外部性和科斯定理?外部性是指有人承担了他人行为引起的成本或者获得别人行为创造的收益,从而使得个人最优和社会最优的不一致。解决方案是使个人在边际上承担全部的社会成本和获得全部的社会收益,目的就是内部化决策的收益和成本,主要有两种措施:政府管制、征税或者补贴。科斯定理是指,只要产权界定是清楚的,如果没有交易成本,外部性可以通过当事人之间谈判解决,帕累托效率可以实现,并且最终的资源配置与初始的产权安排无关。

建立

公司守法意义上的社会责任

第二章:企业、企业家与公司治理

法定原则

公司作为法人,其社会属性体现为遵守法律,反对机会主义。公司遵守法律主要是指公司须遵守公司法以外的外部法律。本来这些外部强制责任应在特殊领域以特别法方式落实,不能直接诉诸于公司法。现在通过公司守法义务的设置,很大程度上解决了内、外部法律脱节的问题,至少建立起了连接关系。将外部法律内化为公司守法义务,能够解决内部法律难以解决的问题。

什么是企业?一种观点认为企业可以由生产技术来刻画,是生产函数的实现者和载体。另一种观点认为企业是契约关系的联结点,它代表的是一系列成文与不成文的合同。第二种观点看起来更加符合现实,它使得我们的目光得以转向企业的内部,更加具体和深入地分析企业中人的积极性问题。

公司法人治理结构关系到公司投资者、决策者、经营者、监督者的基本权利和义务,凡是法律有规定的,应当遵守法律规定。

公司治理结构意义上的社会责任

财产所有权和企业所有权?财产所有权,又可以称为产权,是指财产的占有权、使用权、收益权和转让权;企业的所有权是指企业的剩余控制权和剩余索取权。

职责明确

若从公司治理结构角度考察,无非在三个层面嵌入或践行公司社会责任要素:

从契约的角度来看,企业和市场的区别在哪里?企业是用要素市场来代替产品市场,因为要素市场比产品市场有效率。这两种契约在三个方面有重要的区别:合同的时限;合同的完备程度;是否存在权威。

公司法人治理结构的各组成部分应当有明确的分工,在这个基础上各行其职,各负其责,避免职责不清、分工不明而导致的混乱,影响各部分正常职责的行使,以致整个功能的发挥。

一是改革股东投票机制和利用股东提案制度改善公司治理。股东投票制的改革建议机构投资者依然采用“一股一票”,而普通股东则采取“一人一票”。但这种改革与公司法的股权平等原则、资本多数决原则等存在根本冲突。股东提案制则要求赋予少数股东股东提案权,以保护中小股东的利益。

现代公司的起源和公司的两个法律特征?法人资格和有限责任。法人资格导致了所有权分离,将所有权分化为两个层次:股东集体拥有对公司的剩余索取权和最终控制权;“公司”对其名下的财产拥有“所有权”——前者是原生的,后者是派生的。有限责任体现在,股东以其出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对公司的债务承担责任。

协调运转

二是在董事会层面推行独立董事或者委员会制度。尽管目前尚未有设立社会责任委员会的做法,但董事会及其下设的专门委员会确实具有这方面的功能。

第三章:股东导向、利益相关者与企业价值最大化

公司法人治理结构的各组成部分是密切地结合在一起运行的,只有相互协调、相互配合,才能有效率地运转,有成效地治理公司。

三是实行民主管理,职工参加公司管理和决策。就职工参与公司管理决策而言,我国法律明确承认企业实行民主管理。

经理人应该对谁负责?既然公司的经营决策影响到所有利益相关者的利益,经理人就应该对所有利益相关者负责,而不能只对股东——一部分利益相关者负责。但是,总结利益相关者模式,由于其在利益相关者利益的加总,从而使企业目标的确定上存在困难,同时无法使经理人对自己的行为负责,所以其不适合作为公司治理的标准模式。

有效制衡

总体来说,改革公司治理结构以加强公司社会责任,在法技术上是可行的,但要防止过犹不及。在公司治理结构框架内实施公司社会责任,存在着很强的法政策考量,需要平衡考虑公司的经济利益和社会效应。譬如,如过分强调职工在公司治理中的决策地位和福利特权,可能会使企业背上沉重的包袱,降低企业的竞争能力。

现实世界中,大量观察到的是企业以股东价值最大化为目标,股东主导模式成为现实中流行的模式表明,股东价值最大化体现了风险和收益对应的原则。与利益相关者模式相比,股东主导模式更有利于降低由于经营权和所有权分离所导致的代理成本,更有效率。此外,在合同收益具有风险的情况下,存在状态依存所有权,企业的控制权可能从股东转移到债权人。

公司法人治理结构的各部分之间不仅要协调配合,而且还要有效地实现制衡,包括不同层级机构之间的制衡,不同利益主体之间的制衡。

商业决策意义上的公司社会责任

第四章:代理成本、控制权收益与公司融资决策

作用

在公司正常运行状态下或者一般性经营活动中,股东利益与非股东利益基本上是一致的。因此,原则上,董事、高管无须对其他非股东成员承担“多重受信义务”。但在如下特殊情况,董事、高管可能需要对其他非股东成员承担受信义务。

所谓代理成本,简单地说是指因有关各方的利益冲突而发生的费用。对企业融资活动来说,主要的利益冲突可归为两类:一是股东和企业家之间的利益冲突;二是股东和债权人之间的利益冲突。如果没有信息不对称和交易成本,这些利益冲突都可以通过合约来解决,不会形成代理成本。

公司治理结构要解决涉及公司成败的两个基本问题。

一是在企业破产或处于破产状态时,董事、高管须对公司债权人承担受信义务。因为此时公司财产已转换为保障债权人获受清偿的责任财产。

对股权代理成本的研究可得到两个结论:一是外部股票占比越大,代理成本就越高,企业也就越不值钱;二是外部股份越分散,监督成本就越高,代理成本也就越高,企业也就越不值钱。而对债权融资来说,借债的代理成本最后仍要由股东来承担,使得企业家有积极性事先对债权人做出承诺不投资风险高的项目。

一是如何保证投资者(股东)的投资回报,即协调股东与企业的利益关系。在所有权与经营权分离的情况下,由于股权分散,股东有可能失去控制权,企业被内部人(即管理者)所控制。这时控制了企业的内部人有可能做出违背股东利益的决策,侵犯了股东的利益。这种情况引起投资者不愿投资或股东“表决”的后果,会有损于企业的长期发展。公司治理结构正是要从制度上保证所有者(股东)的控制与利益。

二是在像收购与防御这样的结构性决策中,重点要关注董事、高管自身与股东以及其他非股东成员的利益冲突。在结构性决策中,需要注意公司董事、高管的微妙心态。管理者知道一旦收购成功,收购者极有可能替换或者开除他们,此时明显存在利益冲突。此外,管理者也可能利用对非股东成员利益的威胁作为掩饰,以代表利益相关者为名,行自我利益之实。因此,在结构性交易中,利益冲突主要存在于管理者与股东或者其他利益相关者之间。

最优的融资顺序要由融资工具对信息的敏感程度来决定,即对信息最不敏感的融资工具应该先使用,因此合适的顺序为:内部的留存收益、固定利率的债券、优先股、普通股。这一结论符合西方企业融资的实际状况,但在我国却正好相反,越是增资扩股,股票价格反而越涨。这主要是因为,在上市额度制下,企业占据的上市指标会形成所谓的“壳资源”,这种价值可以理解为经济学所讲的“租”(股票市场是一个“寻租场”),但随着市场自由化的加快,“租”将变得越来越小,股票价值终究会回到企业的价值。

二是企业内各利益集团的关系协调。这包括对经理层与其他员工的激励,以及对高层管理者的制约。这个问题的解决有助于处理企业各集团的利益关系,又可以避免因高管决策失误给企业造成的不利影响。

另外,捐赠行为须受到受信义务的审查。首先,公司捐赠作为管理者的决策行为须受到商业判断规则的审查,即管理层是否善意、对捐赠事实是否了解、以及是否为了公司最佳利益。其次,受信义务还需审查董事、高管是否存在利益冲突,是否满足公平标准要求,如“合理数额”审查。

第五章:公司法、诚信责任与业务判断规则

模式

公司社会责任与信息披露义务

公司的治理结构,可以将其看作一个契约的集合,所有这些契约可以分为两大类:一类是正式契约;另一类是非正式契约。公司法是一个通用性的合约,类似一个度量衡。公司的契约性质,决定了公司法必须给当事人留下足够多讨价还价的自由。

西方的公司治理结构通常有英美模式、日本欧洲大陆模式等。英美重视个人主义的不同思想,在企业中的组织是以平等的个人契约为基础。股份有限公司制度制定了这样一套合乎逻辑的形态,即依据契约向作为剩余利益的要求权者并承担经营风险的股东付与一定的企业支配权,使企业在股东的治理下运营,这种模式可称为“股东治理”模式。它的特点是公司的目标仅为股东利益服务,其财务目标是“单一”的,即股东利益最大化。

社会问责与社会透明方案主张,上市公司应就其在社会责任方面做出的努力予以披露,包括人力、财力投入状况等,即关于社会和环境问题的政策和践行的社会报告。社会责任的信息披露是落实我国《公司法》和《民法总则》要求的“接受社会监督”的重要手段。需要讨论的问题是:

什么是诚信责任?诚信责任可以分为两类:一类是忠诚义务,即如果董事在个人利益与股东利益发生冲突时,要以股东的利益为优先;另一类是勤勉义务,就是必须尽心尽力,尽到足够的注意力、足够的谨慎。诚信责任是一种事后监督。

在“股东治理”结构模式下,股东作为物质资本的投入者,享受着至高无上的权力。它可以通过建立对经营者行为进行激励和约束的机制,使其为实现股东利益最大化而努力工作。但是,由于经营者有着不同于所有者的利益主体,在所有权与控制权分离的情况下,经营者有控制企业的权利,在这种情况下,若信息非对称,经营者会通过增加消费性支出来损害所有者利益,至于债权人、企业职工及其他利益相关者会因不直接参与或控制企业经营和管理,其权益也必然受到一定的侵害,这就为经营者谋求个人利益最大化创造了条件。

第一,社会责任披露应是强制要求还是自愿履行?我国目前对社会责任的披露政策是自愿原则,毕竟披露有其成本的。但强制社会报告也不妨先在一些样板企业和重点企业进行试验,尤其是国有上市公司。

什么是业务判断规则?业务判断规则,实际是保护董事、经理人决策权威的,有了这个规则,法院在判决时就非常谨慎,除非发现董事有明显过失。

日本和欧洲大陆尊重人和,在企业的经营中,提倡集体主义,注重劳资的协调,与英美形成鲜明对比。在现代市场经济条件下,企业的目标并非唯一的追求股东利益的最大化。企业的本质是系列契约关系的总和,是由企业所有者、经营者、债权人、职工、消费者、供应商组成的契约网,契约本身所内含的各利益主体的平等化和独立化,要求公司治理结构的主体之间应该是平等、独立的关系,契约网触及的各方称为利益相关者,企业的效率就是建立在这些利益相关者基础之上。为了实现企业整体效率,企业不仅要重视股东利益,而且要考虑其他利益主体的利益,一个采取不同方式的对经营者的监控体系。具体讲就是,在董事会、监事会当中,要有股东以外的利益相关者代表,其目的旨在发挥利益相关者的作用。这种模式可称为共同治理模式。

第二,社会报告需要披露何种信息,披露要求是什么?公司社会责任报告应在二个方面予以加强:其一,就披露内容而言,应强化披露:上市公司与利益相关者之关系;与公司履行社会责任直接相关的情况,如环境法律与政策的执行情况、消费者保护情况、劳动关系的处理等。其二,就披露的法律要求而言,应满足真实性、准确性、完整性和及时性要求。

第六章:市场竞争、信誉机制及中介机构

法人治理的组成往往是按照公司法当中规定的四个结构来进行组成,对于这个问题法人是需要重视起来的。因为法人在结构上面一定要有自己的规定,因为这样才可以更好的治理公司,更好的应对公司将来发展遇到的各种问题,是一个公司良好的基础。

文献链接:《公司法第5条的理想与现实:公司社会责任何以实施?》

经理人管理企业有所谓的代理成本问题,但市场竞争越激烈,经理人偷懒的空间就越小。这里的市场竞争主要指三个方面的竞争:一是产品市场;二是资本市场;三是经理人市场。

延伸阅读:

[ 参考文献 ]

解决搭便车问题,大致有三种方法:一是接管后稀释股票的价值,比如通过关联交易把公司的资产出售给关联企业;二是在接管之前积累足够的股票;三是对小股东的强制性收购,比如我国对30%股份以上的敌意收购可以要求相同价格全部收购。

被别人用自己身份证注册公司法人怎么办

本文选编自施天涛:《公司法第5条的理想与现实:公司社会责任何以实施?》,载《清华法学》2019年第5期。施天涛,清华大学法学院教授,法学博士。

经理人市场如何实现对经理人行为的约束?在竞争的经理人市场上,经理人与整个市场之间进行的是一个重复博弈,经理人对自身信誉(决定其市场价值)的关心足以诱使他为股东努力工作。为什么我国的经理人市场难以形成?这主要是一个产权制度和所有权制度的问题,我国大量的国有企业没有人会为经理人定价,没有合理的价格也就难以形成供给。

公司破产法人责任

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对政府管制与信誉建立之间的关系,两者具有一定的替代性。这里的问题是,如果政府管制过高,为什么会使信誉下降?第一,管制越多,政府自由裁量权越大,企业面临的不确定性越大,越可能追求短期行为;第二,管制创造垄断租金,获得审批的企业没有积极性讲信誉;第三,管制引起腐败。另外,如果政府管制效率不高,也有可能政府管制越多,企业越不讲信誉,最后到达“只有管制,没有信誉”的死角。

公司法人代表是什么意思

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