刘锋

fontSizeSmall BSHARE_POP”> 原标题:拼购买回“山寨货”谁该负责?

随着互联网的发展,侵犯知识产权犯罪已经从现实空间发展到了网络虚拟空间。日前,上海市徐汇区检察院发布了一组发生在互联网世界的侵犯知识产权典型案件。结合这些案件的办理情况,该院检察官深入分析了当前侵犯知识产权犯罪的变化趋势,并针对案件所暴露的突出问题,提出了有针对性的建议和措施。

随着互联网技术的飞速发展,互联网应用的不断深入,利用互联网实施侵犯知识产权犯罪等新型犯罪案件不断出现。笔者通过对某省办理的26件利用网络空间侵犯知识产权犯罪案件特点、办案难点进行分析,以期能总结当前侵犯知识产权犯罪的变化趋势,探讨惩防利用网络空间侵犯知识产权犯罪的法治路径。

新闻背景

澳门葡萄京官方老平台,形形色色的涉网络侵犯知识产权犯罪

利用网络空间侵犯知识产权犯罪特点突出,集中表现为:假冒知名品牌产品在网络销售平台出售,数量多,涉案金额大;侵犯著作权成本低甚至零成本;犯罪主体利用网络用户上传共享资料、网购者消费好评为其侵权牟利提供便利;存在侵犯知识产权与计算机网络犯罪交织情况;等等。

打开某些拼购类电商平台APP,“小米新品”云彩电、“月亮之上”洗衣液等商品跃然网络页面,极其相似的产品外观和超低价格令人怀疑。作为全国性电商平台,拼购类电商平台为何屡屡被质疑是出售山寨产品的网购平台?谁又该为此负责?

徐汇区检察院检察官告诉记者,以网络作为犯罪工具以运行于网络上的计算机软件作为犯罪对象以及二者兼而有之这三种案件类型,占了侵犯知识产权犯罪案件的一半以上,且比例逐年提高。据统计,2012年至2014年该院共办理知识产权犯罪案件63件126人,上述三种类型的涉网络的侵犯知识产权犯罪案件分别占当年案件的50%、56%、58.3%。

根据司法实践,当前,办理利用网络空间侵犯知识产权犯罪案件存在以下难点:

1 买到“山寨货”追责难度大

制售外挂软件。对于网游迷们来说,《征途2》不会陌生,然而由徐汇区检察院起诉的一起非法经营罪案显示,2013年11月起至2014年6月案发,被告人肖某、陈某为牟取非法利益,由肖某制作、升级维护针对该款游戏的外挂软件,陈某通过网络对外销售牟利,短短半年多销售金额就达180万余元。外挂软件破坏了游戏的正常操作流程和正常运行方式。前不久,两人均因非法经营罪被法院判处有期徒刑五年零六个月,并处罚金5万元。

发现网络违法犯罪线索难度大。无论是网络销售平台上电商主体还是各种游戏网站平台的数量都相当庞大,加之网络本身就具有很强的隐蔽性,犯罪分子在电商平台上销售侵犯注册商标的商品,或是建立网站转载他人享有著作权的作品,监管部门和公安机关很难发现,往往是等到实际侵害后果累积到一定程度,待受害人举报后才发现。而大部分受害人因数额不大,怕麻烦,往往不揭露、不告发,导致办案机关发现线索难。

拼购类电商平台一般都是商家入驻型的第三方移动电商平台,主要通过社交平台进行宣传,迅速被人们熟知并使用,用户在“拼团”过程中能以超低价格购买到商品。随着拼购类电商平台用户量越来越多,部分消费者反映,各路商家打着知名品牌的“擦边球”售卖山寨产品,有的仿名称,有的仿外观。

开设多家网店置换新苹果手机。2012年起,被告人李某、仇某结伙开设多家网店,利用苹果手机保修置换手机不提供全新后盖的保修政策,将低价收购的二手苹果手机,从苹果公司置换出新手机,另行订购假冒的标有苹果公司注册商标的手机后盖,加装在苹果品牌手机上,并对部分手机更换液晶面板、内置电池等部件,以置换新手机名义加价出售牟利。至2013年10月案发,二人销售的假冒苹果公司注册商标的手机金额达300万余元。后被告人李某以假冒注册商标罪被法院判处有期徒刑三年,并处罚金10万元;被告人仇某以同一罪名被法院判处有期徒刑三年,宣告缓刑三年,并处罚金5万元。

网络犯罪案件取证成本高、难度大。主要体现在三个方面,一是异地侦查取证成本高,二是虚拟空间导致犯罪分子身份确定难,三是电子证据收集难。

我国商标法规定:有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权,包括未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的;未经商标注册人的许可,在同一种商品上使用与其注册商标近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,容易导致混淆的;销售侵犯注册商标专用权的商品的;故意为侵犯他人商标专用权行为提供便利条件,帮助他人实施侵犯商标专用权行为等。

复制游戏源代码侵犯他人著作权。2010年7月,被告人余某等人通过反编译手段破译了《龙之谷》网络游戏的客户端程序及相应的通讯协议,在复制了部分源代码后,加入自己制作的各类实现游戏自动操作功能的脚本程序,制作了该款游戏的外挂软件,还复制了正版游戏客户端程序的1000余个核心文件,使游戏系统在不运行游戏客户端的情况下,直接运行该游戏,并提供游戏本身并不具有的自动动作操作等功能,对正版游戏系统的正常运行方式造成了破坏。余某等人先后招募多人,利用该外挂软件登录上述网络游戏,生产游戏金币出售牟利。至案发,余某等人的非法收入共计46万余元。余某等人被法院以侵犯著作权罪分别判处四年至一年零九个月不等的有期徒刑,各并处40万元至5万元不等的罚金。

网络销售刷单现象突出,给犯罪金额认定带来较大难度。在利用网络平台进行销售时,很多商家为了提高信誉以达到提高搜索排行的目的,往往会进行刷单,即进行虚假交易以提高交易量并提高评价,故在办理销售假冒注册商标商品犯罪案时,也不能简单以销售金额认定犯罪数额,需在大数量交易中找到物流单据、实际购买人以排除虚假交易,难度非常大。

由此可见,电商平台内商家销售假冒伪劣产品的行为,可能触犯了在同种或同类商品上故意使用近似商标导致混淆、销售侵犯注册商标专用权的商品等法律禁止性规定,有侵犯注册商标专用权、损害消费者的合法权益之嫌。

网络成了侵犯知识产权重灾区

笔者认为,有必要加强对电商平台的监管,以惩防利用网络空间侵犯知识产权犯罪。

侵权行为一旦发生,平台内商家隐藏于平台管理的漏洞之中,追责难度大。平台管理者往往通过平台入驻协议撇清责任置身事外,导致消费者和合法商标持有人的合法权益得不到及时保障,也使自身的维权之路异常曲折。

犯罪分子利用网络的快捷便利及受众广泛等特点使得其可以不受时空限制实施侵权犯罪活动,社会危害性之大,社会影响之恶劣远非传统侵权犯罪可比拟;同时犯罪分子利用网络资讯发达,沟通不受时空阻碍等特点,更易获取侵权犯罪的新工具和新手段,导致知识产权侵权犯罪活动呈现新形态。

一是建立多部门联合监管机制,提升电商执法实效。国务院高度重视电商监管,各部委近年已出台多项政策,建议进一步推进政策的相互衔接,强化执行力度,推进电子商务立法,消除法规盲区;完善工商登记、电子合同法律制度,明确电商平台及电商的法律责任;严惩制售假冒伪劣产品的电商和企业,追究电商平台的连带责任,大幅度提高不法商贩的违法成本与代价。

2 平台乱象涉及两方权益

徐汇区检察院办案检察官指出,当前一些侵犯知识产权犯罪活动可以全程在网络上完成,网络的虚拟性造成案件查处难度增加。一是发现难。借助网络实施的知识产权犯罪手段隐蔽,具有较大的迷惑性,往往等到实际损害后果发生后才被发现。如犯罪分子开设网店售假时,刻意避免在网店名称中出现所涉知名品牌的名称、标识,导致往往在经过较长时间的售假,形成固定的客户群,累积到较大的销售量后才被查获。二是查证难。犯罪分子流窜作案、匿名作案,加之电子证据不易收集固定,在犯罪分子身份确定、抓捕归案以及调查取证等方面的难度远高于传统案件。如游戏外挂软件的网上销售只是电子数据的交换,关键证据难以固定。三是认定难。网络技术的不断更新换代客观上给知识产权犯罪案件的准确认定造成困扰。如犯罪分子通过网络销售假冒注册商标的商品时,为提高网店信誉进行虚假交易,给认定真实的犯罪数额带来困难。

二是加强互联网数据的安全监管,规范商业信息披露。充分利用大数据、云计算等新信息技术,建设电商监管平台及数据库,建立组织机构代码、个人身份证的电商实名制认证;确保电商的IP地址、消费者的电子证据、产品生产源头、注册公司与银行账户属地等信息联网、安全、精准;从根本上打破部门监管执法与区域属地管辖的壁垒,使不法商贩在这种跨区域交易的新型商务业态中,无从钻空子窃取数据进行网络欺诈。

拼购类电商平台内的商家销售山寨商品不仅有可能侵害商标权利人的合法权益,也可能因产品质量问题侵害消费者生命健康权、财产权等。对于上述法律责任,笔者认为应由电商平台和平台内商家共同承担。

整合资源营造良好网络环境

三是强化电商产品质量监管,从源头根除假冒伪劣。促进电子商务健康发展,产品质量就是生命。完善电子商务产品质量监管机制,加强标准规范体系建设,对电商及产品实施“风险监测、网上抽查、源头追溯、属地查处、信用管理”的全过程监管,定期公布产品质量监管结果,确保生产源头无假货。

知识产权是指人们就其智力劳动成果所依法享有的专有权利,主要包括著作权、商标权、专利权三大权利。我国《信息网络传播权保护条例》规定,网络服务提供者接到权利人的通知书后,应当立即删除涉嫌侵权的作品、表演、录音录像制品,或者断开与涉嫌侵权的作品、表演、录音录像制品的链接,并同时将通知书转送提供作品、表演、录音录像制品的服务对象。侵权责任法规定:网络用户利用网络服务实施侵权行为的,被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的,对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。

徐汇区检察院办案检察官建议,要充分估计到互联网一旦被不法分子用于侵犯知识产权犯罪,就会造成危害知识产权权利人合法权益的严重后果。司法机关在查办案件中,要认真研究网络技术,充分掌握犯罪分子利用网络实施知识产权犯罪的手段,做到知己知彼。同时,还要充分借助专业技术人员的力量和权利人的协助,理清技术问题,克服技术障碍,解决发现难、查证难、认定难等难题。

四是引导社会多方参与监督,形成诚信交易生态。建设电子商务公共服务平台和评价监督体系,实现电商资质、交易、质量、信用、监管等信息和消费者维权信息的交换共享;引导消费者树立正确的消费理念;鼓励行业协会等第三方机构发布对电商品牌和电商的专业信用评价;鼓励企业推广线上线下融合,建设集展示、物流、交易、服务于一体的电商品牌与质量体验店或示范园区;鼓励媒体为电商成长营造清新舆论环境,使假冒伪劣无处遁形。

上述法规旨在追求著作权人与网络服务提供者间的利益平衡,促进网络新技术的发展,为网络平台规定了较轻的责任,成为审判中适用“避风港规则”的重要法律依据,但是商标权的法律规制包含了更多对消费者权益以及社会公益的考量,难以用著作权的标准来界定电商平台应该承担何种侵权责任。

行政监管部门与司法机关要健全行政执法和刑事司法衔接机制,完善信息共享、案情通报、案件移送机制,促进两法衔接机制的有效运行。知识产权权利人要以积极态度投入到预防、打击知识产权犯罪的活动中,为发生在特定专业技术领域的犯罪提供专业知识及技能方面的协助。社会公众特别是网民及网络平台、媒体等社会监督力量,要抵制网络购物售假、网络盗版,提升全社会尊重知识产权的法治意识。

电商的迅速发展确实给生活带来便利,但各种侵权隐患也随之而来,如假冒伪劣商品。山寨商品的质量没有受到有效监督,很可能因质量问题侵害消费者的合法权益。侵权责任法规定:因产品存在缺陷造成损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。这只规定了生产者和销售者的法律责任,而第三方平台应在产品质量侵权中承担何种责任并没有得到体现,给消费者维权带来了一定的难度。

3 各方主体应共担责任

经过观察分析,拼购类电商平台山寨现象的催生原因是双重的,跟知识产权本身的特殊性和科技与社会发展的不均衡都有关系。杜绝侵权隐患不仅需要平台及商家自律,也需要更加完善的制度建设和市场管理。

首先,电商平台应负担起管理者的责任,履行监管义务,将侵权者拒于平台之外。笔者认为,电商平台在交易中应承担提示、审查和管理义务,管理者应从源头上进行有效管控,增加对货源、物流、交易等环节的打假力度,同时从制度层面加以优化,当发现有侵犯知识产权行为时迅速采取措施,将伤害降到最低。

其次,立法部门应迅速填补法律空白,使电子商务有法可依。在电商平台知识产权侵权法律关系中包含四方法律主体,即电商平台经营者、平台内经营者、消费者及被侵权的商家。一旦电商平台交易中出现侵权,责任如何分配是一个亟待解决的问题。目前我国的电子商务法已向社会广泛征求意见,其中第四十四条规定:“电子商务平台经营者知道或者应当知道平台内经营者侵犯知识产权的,应当采取删除、屏蔽、断开链接、终止交易和服务等必要措施;未采取必要措施的,与侵权人承担连带责任。”由此可见,在未来的交易中电商平台所承担的责任很有可能不再适用“避风港规则”,鞭策平台管理者加强监督管理,减少侵权行为的发生。

再次,行政机关应积极依法履行职责,加强市场监管力度。笔者建议,有关部门在严肃处理电商平台假货问题时,应该审视电子商务监管漏洞,让制度跟上时代的脚步,同时建立专业有素的执法队伍,让他们走进社会、深入市场,使管理行为更“接地气”,维护更广大消费者的合法权益。

最后,消费者在电商平台消费时应提高自我保护意识,一定要先看清楚卖家资质,尽量选择评价比较高、品牌值得信赖的商家;购买商品时选择担保交易如货到付款等方式,一旦发现所购的是假冒伪劣产品,可以及时有效地保障自己的合法权益;不要冲动消费,当标价明显低于市场价格时应该慎重选择。当消费者发现购买了假冒伪劣商品,可以及时与平台及平台内商家协商解决;如果维权受阻,也可以选择向当地工商管理部门举报或者向法院提起民事诉讼,以法律武器保护自己的合法权益。王婧
(作者单位:北京市石景山区人民法院)

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